УДК 347.5 ББК 67.404.2 EDN YMZXSS
Аннотация. В научной статье рассматривается проблема правового регулирования подозрительных и необычных операций с денежными средствами. Целью настоящего исследования является формирование научного взгляда на новые регуляторы общественных отношений в сфере денежных операций, связанных с противодействием легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Использованные автором методы и методология позволили достичь поставленной цели. В частности, были использованы общенаучные и частные методы научного познания, среди которых стоит отметить формально-юридический метод, позволивший исследовать правовые нормы в отрыве от других сфер общественной жизни. Результатом исследования стало обоснование разграничения «необычных» и «подозрительных» операций на основе проведенного теоретико-прикладного анализа юридических источников. Полученные результаты могут быть использованы для дальнейшего совершенствования теоретических знаний о денежных операциях, а также лечь в основу совершенствования действующего законодательства в изучаемой сфере. Новизна исследования заключается в авторском видении соотношения «необычных» и «подозрительных» операций, которое выражается в том, что институт «необычных операций» является более общим по отношению к институту «подозрительных операций». В результате исследования автор приходит к выводу о том, что институт «подозрительных операций» имеет тенденцию развития в двух противоположных направлениях, отражающих участие Банка России в регулировании рыночных отношений.
Ключевые слова: операции с денежными средствами; внутренний контроль; подозрительные операции; необычные операции; противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем; финансирование терроризма.
KOTOV Nikita Andreevich, Head of the Division of the Development of Partner Sales of Acquiring Products, E-mail: kotovna@gmail.com
SUSPICIOUS AND UNUSUAL TRANSACTIONS IN RUSSIAN BANKING PRACTICE: REGULATORY INNOVATIONS
Abstract. The scientific article deals with the problem of legal regulation of suspicious and unusual transactions with funds. The purpose of this study is to form the scientific view of the new regulators of public relations in the field of monetary transactions related to prevention of the legalization (laundering) of revenues obtained by criminal means, and the financing of terrorism. The methods and methodology used by the author made it possible to achieve this goal. In particular, general scientific and private methods of scientific cognition were used, among which the formal law method is noteworthy, which made it possible to study the legal provisions in isolation from other spheres of public life. The result of the study was the justification of the distinction between «unusual» and «suspicious» transactions based on the theoretical and applied analysis of the legal sources. The results obtained can be used to further improve theoretical knowledge about monetary transactions, as well as form the basis for improving the current legislation in the field under study. The novelty of the research lies in the author’s vision of the relation between «unusual» and «suspicious» transactions, which is expressed in the fact that the institute of «unusual operations» is more generic in relation to the institute of «suspicious operations». As a result of the research, the author reaches the conclusion that the institution of «suspicious transactions» tends to develop in two opposite directions, reflecting the participation of the Bank of Russia in the regulation of market relations.
Keywords: operations with funds; internal control; suspicious transactions; unusual transactions; prevention of the legalization (laundering) of the revenues obtained by criminal means; financing of terrorism.
Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – Закон о противодействии легализации доходов)1 устанавливает несколько важных обязанностей для организаций, осуществляющих операции с денежными средствами. Основной из обязанностей является организация контроля за операциями, совершаемыми с денежными средствами. Реализация этой обязанности всеми лицами, на которых распространяется действие обозначенного выше закона, выполняется через системы обязательного и внутреннего контроля.
Институты обязательного и внутреннего контроля определены в ст. 3 Закона о противодействии легализации доходов и могут быть разделены по субъектному составу. Если обязательный контроль – это совокупность принимаемых уполномоченным органом мер по контролю за операциями с денежными средствами, то внутренний контроль (или меры по его осуществлению) – это деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.
Принимая (с учетом рекомендаций регулятора) правила внутреннего контроля и выстраивая механизмы работы с клиентами и документами, подотчетные закону лица выступают первым самостоятельным этапом (или звеном) в процессе противодействия отмыванию денежных средств, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Вторым этапом этой системы является собственно административная деятельность уполномоченных органов, Банка России, Росфинмониторинга и т.д.
Эффективность этой двухуровневой системы защиты основана на мобильности критериев контролируемых операций и мобильности применяемых последствий: по некоторым операциям нужно сразу уведомлять уполномоченные органы, а по каким-то достаточно провести разъяснительную работу с клиентом и зафиксировать ее.
Большой список операций, прямо контролируемых участниками рынка, определен в ст. 6 Закона о противодействии легализации доходов (это операции, подлежащие обязательному контролю), но некоторые случаи должны соответствовать нескольким дополнительным критериям, чтобы относиться к числу операций, контролируемых данным законом.
К таким критериям относятся:
а) запутанный или необычный характер операции, свидетельствующий об отсутствии очевидного экономического смысла или очевидной законной цели и позволяющий предположить, что целью осуществления операции является уклонение от процедур обязательного контроля (эти операции на практике получили название «необычные» операции);
б) такой характер операции, при котором у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, отсутствуют подозрения в том, что целью клиента является совершение операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма («подозрительные» операции).
Работа с этими категориями операций (помимо операций, подлежащих обязательному контролю) является важным направлением реализации механизмов внутреннего контроля. Далее автором будет дана характеристика указанных операций, а также проанализированы основные новшества, внедренные законодателем за последнее время.
1. Необычная операция. Эта категория операций упоминается в ст. 7 Закона о противодействии легализации доходов, где говорится о том, что их совершение порождает необходимость документального фиксирования информации о такой операции.
Закон не содержит нормативного определения операций данного типа. Однако упоминание о данных операциях в ст. 7 Закона о противодействии легализации доходов позволяет выделить два основных признака:
а) отсутствие явной и понятной цели;
б) уклонение от контроля.
Необходимо пояснить, что некоторые критерии необычных операций дополнительно раскрываются в нормативных актах Банка России.
Положение Банка России от 2 марта 2012 г. № 375-П «О требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» содержит подробный перечень-классификатор признаков, указывающих на необычный характер сделки.
Отдельные рекомендации по разработке критериев выявления и определения признаков необычных сделок сформулированы в нормативных документах Росфинмониторинга.
Банк России определяет в качестве признаков, указывающих на необычный характер сделки, несколько десятков случаев, в том числе сгруппированных как по их целевому назначению (деятельность, связанная с расчетами с использованием бюджетных средств, или деятельность, связанная с предоставлением займов), так и по признаку используемого инструмента (наличные денежные средства, цифровые права или ценные бумаги и производные финансовые инструменты).
Например:
– отказ клиента (представителя клиента) в предоставлении запрошенных кредитной организацией документов и информации, которые необходимы кредитной организации для выполнения требований законодательства в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;
– операции, связанные с обращением цифровых прав, которые характеризуются однонаправленностью, регулярностью, на крупные суммы;
– предъявление физическим лицом к погашению векселей кредитной организации, а равно передача кредитной организации таких векселей в счет погашения долга, первоначальным векселедержателем которых выступало иное лицо.
Лицам, осуществляющим операции с использованием денежных средств, в рамках построения систем собственного внутреннего контроля следует руководствоваться требованиями Банка России и Росфинмониторинга, включая описание признаков необычной операции в программе выявления операций и организацию внутренних и внешних (с клиентами) систем работы по выявленным случаям.
В качестве целей и последствий применения систем внутреннего контроля в части необычных операций Закон о противодействии легализации доходов (и принятые в его развитие нормативные акты) выделяет следующие:
– документальное фиксирование информации о необычной операции;
– обеспечение исключения вовлечения кредитной организации в осуществление сделок, имеющих критерии необычных;
– применение мер по отказу в обслуживании клиента, предусмотренных законом (отказ от совершения операции).
В законе отмечается, что отсутствие факта выявления необычной операции является критерием для возможности проведения упрощенной идентификации клиента – физического лица, т.е. последствием выявления необычной операции является принятие решения о возможности проведения упрощенной идентификации и совершения сделки.
2. Подозрительные операции. До 2021 г. Закон о противодействии легализации доходов не содержал определения таких операций, а лишь упоминал их в разных конструкциях, в том числе в положениях ст. 7. Системное толкование норм рассматриваемого закона ранее позволяло определить подозрительные операции как операции, в отношении которых возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.
Последствия, возникающие в случае, когда операция имела признаки подозрительной и была признана таковой, в целом можно считать совпадающими с последствиями, возникающими в случае, когда операция имела критерии необычной операции, за одним исключением.
В случае, если у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, на основании реализации правил внутреннего контроля возникают подозрения, что какие-либо операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, эта организация не позднее трех рабочих дней, следующих за днем выявления таких операций, обязана направлять в уполномоченный орган сведения о таких операциях независимо от того, относятся или не относятся они к операциям, подлежащим обязательному контролю.
1 Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (с изменениями и дополнениями) // Собрание законодательства Российской Федерации. 13 августа 2001 г. № 33 (часть I). Ст. 3418.
Однако с принятием Федерального закона от 21 декабря 2021 г. № 423-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»2 ситуация в регулировании института подозрительных операций изменилась. Указанным актом в состав ст. 3 Закона о противодействии легализации доходов было введено понятие «подозрительная операция» (операции с денежными средствами или иным имуществом, предположительно совершаемые в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма).
Также в рамках внедрения процедур самооценки и самоконтроля рисков Банк России и Росфинмониторинг внедрили новые процессы и механизмы работы с подозрительными операциями и клиентами, их совершающими3.
Основных новшеств несколько.
1. При осуществлении оценки степени (уровня) риска совершения подозрительных операций клиентами кредитных организаций – юридическими лицами (за исключением кредитных организаций, государственных органов и органов местного самоуправления) (индивидуальными предпринимателями), зарегистрированными в соответствии с законодательством Российской Федерации, Банк России будет группировать клиентов в разрезе одной из трех групп риска совершения подозрительных операций в зависимости от следующих степеней (уровней) риска совершения им подозрительных операций:
1) низкая степень (уровень) риска совершения подозрительных операций;
2) средняя степень (уровень) риска совершения подозрительных операций;
3) высокая степень (уровень) риска совершения подозрительных операций.
2 Федеральный закон от 21 декабря 2021 г. № 423-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // Российская газета. 27 декабря 2021 г. № 294.
3 Приказ Федеральной службы по финансовому мониторингу от 8 мая 2009 г. № 103 «Об утверждении рекомендаций по разработке критериев выявления и определению признаков необычных сделок» // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 01.03.2022).
Эта оценка будет являться дополнительным фактором при осуществлении мероприятий внутреннего контроля.
Информация об этом будет размещаться Банком России в справочном порядке на сайте Банка России в информационно-коммуникационной сети «Интернет»4.
2. Информацию, необходимую для группировки клиентов, Банк России будет собирать с подотчетных ему лиц, в первую очередь с кредитных организаций. Предоставление информации в Банк России будет обязательным.
3. В случае использования систем оценки клиентов от Банка России кредитные организации должны будут применять предусмотренные и законом, и иными нормативными актами последствия. Например, кредитная организация не вправе будет отказать клиенту, который отнесен кредитной организацией к группе низкой степени (уровня) риска совершения подозрительных операций либо является государственным органом или органом местного самоуправления, в осуществлении перевода денежных средств получателю средств – юридическому лицу (индивидуальному предпринимателю), зарегистрированному в соответствии с законодательством Российской Федерации, который является клиентом данной кредитной организации и отнесен данной кредитной организацией к группе низкой степени (уровня) риска совершения подозрительных операций либо является государственным органом или органом местного самоуправления.
Анализируя изложенное, можно сделать следующие выводы:
а) институт «необычных операций» является более общим по отношению к институту «подозрительных операций», а правоприменение института «необычных операций» в большей степени основано на самостоятельной деятельности подназорных закону лиц;
4 Центральный Банк Российской Федерации: официальный сайт [Электронный ресурс] URL: https://www.cbr.ru/ (дата обращения: 03.03.2022).
б) институт «подозрительных операций» является продолжением института «необычных операций», имеющим четко выраженную административную связь между участниками рынка и его регуляторами;
в) развитие института «подозрительных операций» в российском законодательстве продолжается в двух разнонаправленных тенденциях. С одной стороны, Банк России продолжает использовать механизмы саморегулирования участников рынка, а с другой – продолжает внедрение самостоятельных механизмов контроля их клиентов.
Библиографический список
1. Центральный Банк Российской Федерации: официальный сайт [Электронный ресурс] URL: https://www.cbr.ru/ (дата обращения: 03.03.2022).
Ссылка для цитирования статьи:
Котов Н.А. Подозрительные и необычные операции в российской банковской практике: новшества в регулировании // Цивилист. 2022. № 2. С. 83–87.